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Cátedra Garrigues de Modernización del Derecho de Sociedades

Noticias Nacionales

ANTEPROYECTO DE LEY DE ENTIDADES DE CAPITAL RIESGO Y DE INVERSIÓN COLECTIVA

Se remite al Consejo de Estado para su dictamen, el Anteproyecto de Ley por la que se regulan las entidades de capital riesgo y las entidades de inversión colectiva de tipo cerrado, y por la que se modifica la Ley 35/2003 de Instituciones de Inversión Colectiva.

Este Anteproyecto viene a flexibilizar el régimen financiero de las entidades de capital riesgo, permitiendo el uso de un elenco mucho más amplio de instrumentos financieros, como los préstamos participativos, dando así mayor flexibilidad en los cálculos de los plazos de cumplimiento del coeficiente obligatorio de inversión y permitiendo que los fondos puedan distribuir resultados periódicamente. Además, se crea la figura de las entidades de capital-riesgo-pyme, que en coherencia con el Reglamento UE 345/2013, permite a estas entidades invertir un 70% de su patrimonio en participaciones minoritarias de pyme, participando en su gestión y haciendo labores de asesoramiento.

Asimismo, se amplía el ámbito de aplicación de la ley, que someterá a la normativa a toda entidad de inversión colectiva de tipo cerrado con una política de inversiones predefinida y reparto de retorno entre los inversores. En consecuencia, entran en el paraguas de la norma las entidades que hubieran podido estar operando en España con forma de sociedad mercantil invirtiendo en valores no cotizados pero que no cumplían con el régimen de inversiones y de diversificación del capital-riesgo. Esta categoría de entidades, denominadas entidades de inversión colectiva de tipo cerrado, podrán adoptar la forma de fondos o de sociedades y gozarán de la máxima flexibilidad operativa.

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RDGRN DE 1 DE MARZO DE 2014: AUMENTO DE CAPITAL CON CARGO A RESERVAS

Se discute si es posible la inscripción en el Registro Mercantil de un acuerdo de aumento de capital con cargo a reservas habida cuenta de que el balance ha sido verificado por un auditor nombrado por la junta general de la sociedad días antes de acordarse el aumento y precisamente con tal ocasión. La DGRN desestima el recurso por entender que el auditor nombrado con ocasión de la aprobación de un balance que no es el de cierre de ejercicio y que no se integra en las cuentas anuales, no es el «auditor de cuentas de la sociedad» a que se refiere el artículo 303.2 de la LSC. El nombramiento de la persona encargada de verificar que la operación de aumento de capital con cargo a reservas cuenta con el debido respaldo patrimonial en balance, tiene que ser nombrada por el Registrador Mercantil.

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RDGRN DE 25 DE FEBRERO DE 2014: RETRIBUCIÓN DE LOS ADMINISTRADORES

Se deniega la inscripción de una escritura de elevación a público de acuerdos sociales porque al establecerse en los estatutos sociales el carácter gratuito para el órgano de administración, no cabe fijar una retribución para ninguno de sus miembros. La DGRN estima el recurso por entender que no existe problema conceptual en aceptar el carácter retribuido del cargo de alguno o algunos de los administradores frente al resto siempre que exista un factor de distinción.

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RDGRN DE 26 DE FEBRERO DE 2014: AUMENTO DE CAPITAL

Se deniega la inscripción de una escritura de elevación a público de acuerdos de aumento de capital de una SL porque la convocatoria contradice la disposición imperativa del artículo 287 de la LSC y porque el acuerdo social de aumento no fija el plazo de ejecución, lo que conlleva el incumplimiento de la exigencia legal y la violación del derecho de suscripción preferente tanto en primer como en segundo grado.

La DGRN estima el recurso por entender, en cuanto al primer defecto, que no cabe apreciar que el error cometido en el orden del día comprometa en modo alguno la posición jurídica del socio no asistente por cuanto específicamente alude a las consecuencias de la adopción del acuerdo y a los derechos que del mismo pueden derivarse.

Por lo que respecta al segundo motivo, entiende que el hecho de que el órgano de administración ante la falta de pronunciamiento de la junta general sobre el plazo de ejecución del aumento de capital haya actuado con observancia estricta del sistema de garantías previsto en la ley, impide considerar la procedencia de una sanción.

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RDGRN DE 28 DE FEBRERO DE 2014: CONVOCATORIA JUNTA GENERAL

En este asunto se pretende la inscripción de los acuerdos adoptados por la junta general de una SL mediante los cuales se cesa a la administradora única y se «restituye» en dicho cargo a determinada persona. Se deniega la inscripción solicitada por haberse producido el cierre registral al haber transcurrido más de un año desde la fecha de cierre del último ejercicio social sin que se haya verificado el depósito de las cuentas; y por entender que entre la convocatoria y la celebración de la junta no se ha cumplido el plazo estatutariamente establecido para ello.

La DGRN desestima el recurso por entender en cuanto al primer defecto, que ni la escritura contiene previsión de inscripción parcial ni tal solicitud ha sido formulada por el interesado y, en tales casos, el registrador no podía actuar oficiosamente ignorando el principio de rogación vigente en nuestro sistema registral. En estos términos, bastaría la solicitud expresa para que pueda llevarse a cabo la inscripción del cese producido.

En cuanto al segundo defecto, de los documentos calificados no resulta acreditado que se haya notificado judicialmente la resolución que convocaba la junta al único socio no asistente, por lo que el defecto debe ser confirmado, si bien, como expresa el Registrador en su informe, podrá ser subsanado fácilmente mediante la presentación de los documentos o testimonios judiciales relativos a dicha notificación.

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ESTADÍSTICAS REGISTRALES DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES ESPAÑOLAS (2013)

El pasado 24 de febrero el Colegio de Registradores hizo pública la estadística mercantil de 2013. A continuación se señalan algunos de los puntos más importantes sobre la situación del mercado societario español:

-En primer lugar, indica que se consolida la sociedad de responsabilidad limitada como el tipo más utilizado. En el año 2013 las sociedades limitadas pasaron a ser el 98,9% de las nuevas sociedades mercantiles constituidas. La sociedad anónima sigue su declive, puesto que las constituidas bajaron al 0,58% del total. Además, desde la aprobación de la Ley 14/2013, de 27 de septiembre, de apoyo a los emprendedores y su internacionalización, tan sólo se han constituido 13 emprendedores de responsabilidad limitada y 18 sociedades limitadas de formación sucesiva.

-Por otra parte, únicamente 476 constituciones (0,51% del total) han elegido otra forma societaria diferente a la anónima o limitada (colectivas, comanditarias, sociedades de garantía recíproca, FIM y FIAMM, Agrupaciones de Interés Económico,…), con lo que su proporción se mantiene por debajo del 1%, tendencia que lleva así desde el año 2009. De estas constituciones, sólo 73 lo son de sociedades colectivas, dato que acredita la escasa utilización del tipo personalista.

-En cuanto al órgano de administración, destaca que el consejo de administración sigue siendo el preferido para las sociedades anónimas (42%), seguido de cerca por la opción del administrador único (41%), mientras que en las sociedades limitadas una amplia mayoría se decanta por ésta última opción (54%).

-Según afirma el Informe, se ha reducido notablemente el tiempo de constitución de sociedades, que en el caso de la tramitación telemática fue de 27,92 días en 2013, de los que 2,18 corresponden a la tramitación en el Registro Mercantil. En 13 Comunidades Autónomas el tiempo medio en el registro fue inferior a 3 días. El plazo medio total en las tramitaciones presenciales fue de 51,15 días, de los que 6,91 corresponden al Registro Mercantil. Once comunidades ofrecieron tiempos medios inferiores a 7 días para los trámites registrales.

-En cuanto al número de páginas web corporativas inscritas en 2013: 14 de anónimas inscritas en contraste con las 109 de 2012 y 288 en 2011; y 23 de limitadas inscritas en contraste con las 102 de 2012 y 142 en 2011.

-Por último, se presentaron al depósito de cuentas 1.123.047 cuentas anuales ante el Registro Mercantil, cifra también inferior a la del año 2012. En 2013 presentaron cuentas consolidadas 4.041 grupos de sociedades.

Ver el informe estadístico completo

RDGRN DE 10 DE FEBRERO DE 2014. CESE DE ADMINISTRADOR

En esta RDGRN se suspende la inscripción de una escritura de elevación a público de acuerdos sociales en la que se procedía al cese y nombramiento del administrador único de una SL por el hecho de que en el RM figuraba como administrador único una persona diferente del cesante, cuyo nombramiento fue practicado en una escritura autorizada en fecha posterior por otro Registrador.

La DGRN desestimó el recurso al entender que no cabe en el presente recurso ni cancelar la última inscripción de nombramiento del administrador ni cuestionar los efectos que se derivan del asiento practicado, entre los cuales se encuentran los derivados del principio de tracto sucesivo, según el cual la inscripción del cese de un administrador requiere necesariamente la vigencia de la inscripción de su nombramiento.

Ver la resolución

REAL DECRETO-LEY 4/2014, DE 7 DE MARZO, POR EL QUE SE ADOPTAN MEDIDAS URGENTES EN MATERIA DE REFINANCIACIÓN Y REESTRUCTURACIÓN DE DEUDA EMPRESARIAL

Esta norma viene a introducir modificaciones de gran calado en la Ley Concursal con el objetivo principal de incentivar y proteger los acuerdos de refinanciación entre deudor concursado y entidades financieras. La finalidad de este Real Decreto-Ley, tal y como establece su Exposición de Motivos, es que aquellas empresas realmente viables desde un punto de vista operativo, es decir, susceptibles de generar beneficios, puedan ser saneadas desde un punto de vista financiero con vistas a que la deuda remanente sea soportable y se permita, en consecuencia, que la empresa continúe actuando en el tráfico económico, generando riqueza y puestos de trabajo.

Por el lado de los acreedores, se persigue pasar de una expectativa incierta de cobro de una cantidad elevada a una certeza razonable de cobro de una cantidad más reducida o sujeta a una mayor espera, así como favorecer también los mecanismos para que la deuda pueda transformarse en capital, pasando de esta forma los acreedores a convertirse en socios y pudiendo así recuperar la deuda en el futuro vía dividendos o venta de su participación en el capital social.

Así pues, para conseguir los fines anteriormente descritos, la presente reforma se centra en la mejora del marco legal preconcursal de los acuerdos de refinanciación, por constituir una de las áreas estratégicamente más relevantes en la medida en que, fruto del consenso entre el deudor y sus acreedores, pretenden la maximización del valor de los activos, evitando el concurso de la entidad, y la reducción o aplazamiento de los pasivos.

Ver la norma

ATS (SALA 1ª) DE 11 DE MARZO DE 2014. RESPONSABILIDAD SOCIAL DE ADMINISTRADORES

En este Auto en el que se inadmite el recurso de casación interpuesto ante la ausencia de interés casacional, el TS deja clara de nuevo la doctrina relativa a la responsabilidad social de administradores al calificar la responsabilidad por deudas sociales como una responsabilidad formal, objetiva o cuasi objetiva, por la inactividad de los administradores al no solicitar el acuerdo de la disolución de la sociedad en aquellos casos en los que concurra una causa de disolución, que no presupone la concurrencia de un elemento intencional.

Esta doctrina se vio matizada a partir de la STS de 28 de abril de 2006 en el sentido de que esta caracterización de la responsabilidad no impide que los principios del sistema de responsabilidad general determinen la necesidad de templar su apreciación y consecuencias, en razón de la valoración de la conducta de los responsables atendiendo a las circunstancias de carácter objetivo y subjetivo concurrentes.

Ver el auto

COMUNICACIÓN DEL BANCO DE ESPAÑA SOBRA LA POLÍTICA DE DIVIDENDOS DE LAS ENTIDADES DE CRÉDITO EN 2014

El pasado 21 de febrero el Banco de España remitió una carta a las asociaciones AEB y CECA en relación con la política de dividendos de las entidades de crédito con cargo a los resultados del ejercicio 2014.
En enero de 2014, entró en vigor la nueva normativa europea de solvencia (conocida como CRR/CRDIV), que introduce reglas más exigentes para el control de la solvencia de los bancos. A su vez, el Banco Central Europeo (BCE) va a proceder, durante 2014, a la evaluación global de las entidades de crédito de los Estados miembros participantes en el Mecanismo Único de Supervisión. En este marco, el Banco de España considera conveniente que las entidades perseveren en la aplicación de políticas rigurosas de preservación del capital y de reforzamiento de los niveles de solvencia. En concreto, el Banco de España recomienda que los bancos sigan aplicando durante el año en curso  criterios restrictivos en el reparto de resultados y que, en todo caso, los dividendos en efectivo que se satisfagan con cargo al resultado del ejercicio 2014 no excedan del 25 % del beneficio consolidado atribuido. Dicho límite podría, en casos excepcionales, ser superado siempre que la entidad pudiera acreditar unas perspectivas de márgenes particularmente favorables y un nivel de la ratio de capital de nivel 1 ordinario (CET1) superior, el 1 de enero de 2014, al 11,5 %, es decir, 3,5 puntos porcentuales por encima del nivel de CET1 establecido como referencia para la evaluación global del sistema bancario europeo que llevará a cabo el BCE durante 2014.
En relación con los dividendos satisfechos mediante entrega de acciones, se recomienda que las entidades hagan un esfuerzo adicional para moderar este tipo de retribución, de manera que los dividendos totales tiendan hacia niveles sostenibles a medio plazo, de modo que resulte posible satisfacerlos íntegramente en efectivo en el futuro, sin que ello perjudique una adecuada constitución de reservas. 
Para consultar la Comunicación:

 

LA CNMV PUBLICA EL INFORME DE GOBIERNO CORPORATIVO DE LAS ENTIDADES EMISORAS DE VALORES ADMITIDOS A NEGOCIACIÓN EN MERCADOS SECUNDARIOS OFICIALES DEL EJERCICIO 2012

En dicho Informe se reflejan las principales características y tendencias de las prácticas y estructuras de gobierno corporativo de los emisores de valores admitidos a negociación en España, a partir de los datos de los Informes Anuales de Gobierno Corporativo (IAGC) que se publican como hecho relevante. El Informe expone la evolución seguida en la práctica de gobierno corporativo de las 146 sociedades cotizadas españolas en cuanto a la estructura de propiedad, consejo de administración y comisiones delegadas, sistemas retributivos, sistemas de control de riesgos, operaciones vinculadas, conflictos de interés y aspectos relevantes de la junta general de accionistas. Asimismo, realiza un análisis del grado de cumplimiento de las definiciones vinculantes y del principio "cumplir y explicar".

Un total de 112 sociedades (31 del Ibex) declaran haber modificado el reglamento de la junta en 2012, mientras que en el ejercicio anterior dicha cifra era de 82 compañías. Este elevado número de modificaciones se debe, en torno a un 88 % de los casos, a la adaptación de las novedades legislativas en materia de sociedades de capital, principalmente las derivadas de la Ley 25/2011 de reforma parcial de la Ley de Sociedades de Capital y de incorporación de la Directiva 2007/36/CE, del Parlamento Europeo y del Consejo, sobre el ejercicio de determinados derechos de los accionistas de sociedades cotizadas. Según revela el Informe de gobierno corporativo de las sociedades emisoras, con las modificaciones de los reglamentos se pretende mejorar los procedimientos para que las juntas generales sean debidamente convocadas y que los documentos estén a disposición de todos los accionistas a tiempo. Adicionalmente, se suprimieron los obstáculos que dificultan el voto de los accionistas y regulan otras formas de participación en las juntas, como la introducción de nuevos puntos en el orden del día de la reunión, la presentación de propuestas de acuerdos sobre puntos del orden del día o el ejercicio del derecho de información.

Para consultar el Informe completo:

 

EN VIGOR LA LEY 26/2013, DE 27 DE DICIEMBRE, DE CAJAS DE AHORROS Y FUNDACIONES BANCARIAS

El pasado 28 de diciembre de 2013 se publicó en el BOE la nueva ley reguladora de las cajas de ahorros a consecuencia del Memorando de Entendimiento sobre condiciones de política sectorial financiera, en virtud del cual, España asumió la obligación de desarrollar una normativa que reforzara los mecanismos de gobernanza de las antiguas cajas de ahorros y de los bancos comerciales bajo su control. La Ley tiene como objetivo ofrecer una solución a los problemas financieros surgidos a lo largo de las últimas décadas en las cajas de ahorros en la medida en que, en los últimos años, ha sido necesaria una profunda intervención de los poderes públicos en en saneamiento y reestructuración de buena parte de las cajas de ahorro cuya situación financiera había llegado a comprometer muy gravemente el conjunto de la estabilidad financiera en España. Así, la norma pretende, por una parte, restringir el  tamaño de las cajas de ahorros, las cuales vendrán obligadas a traspasar el patrimonio afecto a la actividad financiera a una entidad de crédito cuando se superen determinados niveles, constituyendo así una fundación bancaria, y, por otra, limitar el ámbito territorial de su actividad al de una comunidad autónoma o provincias limítrofes entre sí.

La Ley aparece dividida en dos títulos, estando el primero dedicado a las cajas de ahorros y el segundo a la regulación de una nueva figura, las fundaciones bancarias. En ambos casos se establecen obligaciones de gobierno corporativo así como diversos mecanismos de control y supervisión para evitar futuros desajustes en el panorama financiero, mejorándose, con ello, la solvencia y seguridad del sistema.

Para acceder al texto de la Ley:

 

LA CNMV PUBLICA EL INFORME ANUAL DE MERCADOS DE 2013

La CNMV ha publicado su Informe Anual en el que se incluye, de forma pormenorizada, los factores que han influido en los distintos mercados financieros en 2013, como son el contexto económico nacional e internacional, el comportamiento de los tipos de cambio o la evolución de la crisis de deuda soberana europea.

El documento detalla la evolución de los mercados de renta fija y variable, los volúmenes de contratación, los resultados empresariales y diversas situaciones que han provocado actuaciones de la CNMV, como el levantamiento de la prohibición de las ventas en corto, salidas a Bolsa, OPAs y suspensiones o exclusiones de negociación, entre otras. Por lo que respecta a la evolución de los mercados y a los resultados empresariales, el Informe precisa cómo el Ibex-35 cerró el año en 9.916,7 puntos, lo que supone un incremento del 21,4%, convirtiéndose en uno de los índices europeos con mejor comportamiento en un ejercicio de subidas generalizadas. Por su parte, la capitalización se incrementó en un 32,81% hasta los 430.933 millones de euros, motivado por el aumento de las cotizaciones y las ampliaciones de capital realizadas por distintas entidades financieras con el objeto de reforzar su base de capital. Los resultados empresariales correspondientes a las empresas del Ibex-35 experimentaron un descenso interanual del beneficio por acción del 56,1%, inferior al 64,6% del año anterior. Además, el dividendo por acción se ha reducido un 19,5% y la ratio PER se sitúa a finales de 2013 en 14,6, equivalente de una subida interanual del 34%. Finalmente, señala el Informe que la rentabilidad sobre el capital (ROE) está en el nivel del 3,1%.

En lo que a la evolución de las posiciones cortas se refiere, constata el Informe que durante el pasado ejercicio las posiciones cortas sobre valores cotizados en España experimentaron un descenso. La media ponderada por capitalización se situaba a finales de 2013 en el 0,365% del capital frente al 0,475% en la fecha de entrada en vigor del Reglamento Europeo, el 1 de noviembre de 2012, y el 0,376% a finales de 2012. Desde el levantamiento de la prohibición de las posiciones cortas el 31de enero de 2013, la CNMV ha recibido un total de 1.971 comunicaciones de posiciones cortas netas, equivalentes a una media diaria de 7,7 que afectaban a 47 emisores.

Por último, es de destacar que el año 2013 se ha caracterizado por las ampliaciones de capital realizadas por diversas entidades financieras de tamaño medio con el fin de reforzar sus recursos propios así como por las diversas operaciones de financiación de empresas realizadas y pertenecientes, en casi todos los casos, al sector de la construcción. Para acceder al Informe Anual de Mercados 2013:

 

RDGRN DE 28 DE OCTUBRE DE 2013: VALIDEZ DE CONVOCATORIA DE LA JUNTA GENERAL

Esta resolución tiene su origen en el recurso interpuesto por una sociedad a la que la registradora deniega la inscripción de determinados acuerdos sociales, discutiéndose, en el fondo del asunto, los siguientes temas: (i) si es válida la convocatoria de junta general realizada por dos de los tres administradores mancomunados existiendo una disposición estatutaria que permite ejercitar el poder de representación a la actuación conjunta de dos de ellos; (ii) si el defecto en la convocatoria queda suplido por la concurrencia de la totalidad de los socios que representan la totalidad del capital social, constituyéndose por tanto la junta en universal; y (iii) si en el anuncio de convocatoria de la junta general debe constar el derecho que corresponde a los socios de examinar en el domicilio social el texto íntegro de la modificación estatutaria propuesta y la entrega o el envío gratuito.
Con respecto a la primera de las cuestiones, la DGRN confirma el defecto en la convocatoria al considerar que la disposición estatutaria sobre el ejercicio del poder de representación por dos de los administradores conjuntos se limita a las relaciones externas de la sociedad, al establecimiento de vínculos jurídicos con terceros, pero no al funcionamiento interno a cuyo ámbito pertenece el régimen de la propia organización y, por tanto, el del funcionamiento de la junta general comenzando por su convocatoria. Por tanto, la DGRN entiende que la convocatoria de la junta general no es válida pues, en caso de no poder convocarse la misma por parte de los tres administradores mancomunados en forma conjunta, se debe acudir a la figura de la convocatoria judicial.
En la segunda cuestión, se hace hincapié en que la validez de los acuerdos que puede adoptar la junta general está condicionada, no sólo a su adopción por la mayoría legal o estatutariamente exigible, sino, como requisito previo, a la válida constitución de la propia junta, para lo que se exige la previa convocatoria incluyendo el orden del día, salvo que se trate de junta universal, en cuyo caso es necesaria la aceptación unánime, no sólo en relación con la celebración de la junta, sino respecto de los temas a tratar en ella. En el caso concreto, la DGRN estima que no sólo no consta la aceptación de la constitución de la junta con el carácter de universal y su correspondiente orden del día, sino que, además, figura en los acuerdos sociales que un socio manifestó su oposición a la constitución de la junta dado que no había sido convocada. Por ello, considera el Centro Directivo que la junta no se ha constituido con el carácter de universal.
Por último, respecto de la última cuestión, el Centro Directivo hace hincapié en que debe darse cumplimiento a lo dispuesto en el art. 287 LSC, al determinar que "en el anuncio de convocatoria de la junta general, deberán expresarse con la debida claridad los extremos que hayan de modificarse y hacer constar el derecho que corresponde a todos los socios de examinar en el domicilio social el texto íntegro de la modificación propuesta y, en el caso de sociedades anónimas, del informe sobre la misma, así como pedir la entrega o el envío gratuito de dichos documentos", extremo que, en opinión de la DGRN, no se ha producido, existiendo por tanto, un defecto.
Por todo lo anterior, la DGRN desestimó el recurso interpuesto y confirmó la nota de calificación de la registradora.
Para acceder a la resolución:

 

EL GRUPO DE EXPERTOS PROPONE MODIFICACIONES NORMATIVAS PARA LA MEJORA DEL BUEN GOBIERNO DE LAS SOCIEDADES EN ESPAÑA

La Comisión de Expertos en materia de Gobierno Corporativo ha presentado el "Estudio sobre propuestas de modificaciones normativas", en el que analiza la situación del buen gobierno de las sociedades en España y propone medidas para mejorar la eficacia y responsabilidad en la gestión de las sociedades españolas. A tal fin, la Comisión ha estudiado las mejoras de gobierno corporativo que debían ser incorporadas a normas legales y aquellas otras que debían mantenerse como recomendaciones de buen gobierno. En el informe, se presentan las propuestas de reforma de la legislación societaria que se consideran convenientes para que sirvan de orientación sobre las modificaciones a incluir en la Ley de Sociedades de Capital, sin perjuicio de que posteriormente formen parte, con la misma redacción, de otras normas que la sustituyan y, en especial, del nuevo Código Mercantil.
El informe ha sido estructurado en dos grandes bloques. Por un lado, un primer bloque dedicado a materias relacionadas con la junta general y los derechos de los accionistas. Por otro, un segundo referido al estatuto jurídico de los administradores, la composición y el funcionamiento del Consejo de Administración, el régimen de retribución de los administradores y las comisiones del Consejo.
Para acceder al estudio:

 

LA CNMV ANALIZA LOS RESULTADOS DE LAS EMPRESAS COTIZADAS DURANTE EL PRIMER SEMESTRE DE 2013

La CNMV ha publicado el informe estadístico que analiza los resultados económicos obtenidos por las entidades emisoras de valores cotizados en España durante el primer semestre de 2013.
En el informe se observa que los resultados agregados de las empresas se han incrementado en 14.002 millones de euros respecto al primer semestre del ejercicio anterior, el 302,9% más. El 94% de este aumento viene explicado por el mejor comportamiento de las entidades de crédito que pasan de unas pérdidas de 3.609 millones de euros a unos beneficios de 9.507 millones de euros. Los dividendos distribuidos se han reducido el 62,2%, principalmente en los sectores de comercio y servicios y energía mientras que el ROE (rentabilidad sobre patrimonio neto) se ha situado en el primer semestre en valores positivos (9%) frente a las tasas negativas registradas en 2012.
Por su parte, el porcentaje de entidades en pérdidas en el primer semestre se ha reducido respecto al cierre del ejercicio anterior, ascendiendo estas en su conjunto a 2.846 millones de euros frente a los 68.777 millones de 2012. El porcentaje de entidades con beneficios en el primer semestre de 2013 se sitúa en el 66,4%, 14 puntos porcentuales por encima de 2012. Destaca el número de compañías que han incrementado su resultado por encima del 20% (40 frente a 28 al cierre de 2012).
Para acceder al informe estadístico:

 

STS (SALA DE LO CIVIL) NÚM. 531/2013, DE 19 DE SEPTIEMBRE: EJERCICIO DEL DERECHO DE INFORMACIÓN

En esta sentencia, el TS consolida la concepción amplia del derecho de información, el cual no es un mero derecho instrumental del ejercicio del derecho de voto sino un derecho autónomo que abarca cualquier tipo de contenido relacionado con el orden del día de la Junta sin más límites que su ejercicio tempestivo, los que derivan del interés social y los de la prohibición del abuso de derecho.
El problema de fondo en este caso es el de si puede el socio solicitar ciertos documentos a los administradores con base en el derecho de información que le asiste en virtud del art. 197 LSC, siendo tales documentos diferentes a los previstos en el art. 272.2 LSC. El TS responde que sí que entra dentro del ámbito del derecho de información el solicitar documentos consistentes en soportes contables, documentación bancaria y fiscal de la sociedad cuando el socio ha sido convocado a una junta general para la aprobación de las cuentas anuales y la censura de la gestión social. Además, se concreta que la información al socio prevista en el art. 272.2 LSC complementa pero no sustituye a la que tiene derecho a obtener por vía del ejercicio del derecho de información del art. 197 LSC. En efecto, el socio puede necesitar conocer algunos datos contables sin los cuales no es posible valorar la corrección de los datos globales recogidos en las cuentas anuales sometidas a aprobación y demás documentos complementarios en la medida en que los datos globales son agregados de datos parciales, lo que justifica el interés para obtener información sobre estos. El TS califica de "legítimo" el hecho de que en ocasiones se pidan también conocer los documentos contables en un sentido amplio, incluyendo documentos bancarios y fiscales, los cuales soportan tales datos y cifras e informan sobre aspectos relevantes de la marcha de la sociedad y la gestión de los administradores.
Ahora bien, sentado lo anterior, el TS precisa que el derecho de información no justifica la solicitud de cualesquiera informaciones o aclaraciones, así como tampoco justifica cualquier solicitud de documentos contables, bancarios y fiscales. En cualquier caso, el ejercicio del derecho de información está sujeto a un límite genérico o inmanente, cual es el de ejercicio de forma no abusiva objetiva y subjetivamente, debiendo este aspecto valorarse en función de múltiples parámetros y, entre otros, las características de la sociedad y la distribución de su capital, volumen y forma de la información solicitada.

Noticias Internacionales

ESMA LANZA EL PROCESO DE CONSULTA SOBRE MIFID II

La Autoridad Europea de Valores y Mercados (ESMA) lanzó el jueves 22 de mayo el proceso de consulta pública de dos documentos de desarrollo de la Directiva de Mercados e Instrumentos Financieros (MIFID II/ MIFIR) en los que valora, entre otros aspectos, dotarse de competencias y otorgar poder a los reguladores nacionales para prohibir o restringir la comercialización de productos financieros. Según expone la ESMA en su nota de prensa, la consulta pública de estos documentos supone el primer avance en el proceso de traducción de los requisitos de la MIFID II/MIFIR en las normas y reglamentos aplicables en la práctica para hacer frente a los efectos de la crisis financiera y para mejorar la transparencia de los mercados y reforzar la protección de los inversores. <br
Las principales aportaciones de estos documentos son la mejora de la protección de los inversores minoristas -incluyendo asesoramiento técnico sobre las nuevas limitaciones a la recepción de comisiones- y las exigencias en materia de diseño y distribución de productos financieros, comprendiendo tanto el mercado objetivo como la identificación de riesgos. Asimismo, los dos documentos presentados a consulta buscan ofrecer mejor información al inversor a fin de que pueda entender el coste global y su efecto sobre el retorno de su operación.

Para ampliar información al respecto:
http://cnmv.es/portal/verDoc.axd?t={1e51972c-2a46-4dab-9343-2b47dc12886a}
http://www.esma.europa.eu/news/ESMA-consults-MiFID-reforms?t=326&o=home

UNA CRÍTICA A LA "DISCLOSURE"

En el reciente trabajo "More Than You Wanted to Know: The Failure of Mandanted Disclosure" (Princeton Press 2014), los profesores Omri Ben-Shadar y Carl Scheneider afrontan una crítica a la “disclosure” como práctica extendida de regulación y garantía del derecho/deber de información en el ámbito corporativo norteamericano. Su estudio reconoce el éxito de la disclosure como mecanismo de regulación, a partir de la experiencia legislativa estadounidense, desde la Securities Act (1933) hasta la Dodd-Frank Act (2010), sobre el fundamento de que las decisiones mejoran con el nivel de información del que se dispone para adoptarlas, de modo que se satisface la relación: mayor nivel de información-mejor decisión.

Pues bien, partiendo de este planteamiento, los autores formulan su crítica sosteniendo que el éxito de la disclosure no guarda relación con su grado de aceptación y difusión por parte de las sociedades cotizadas. De hecho, entienden que puede considerarse limitado por dos factores: por una parte, debido al exceso y la complejidad de la información corporativa; y por otro lado, a la acumulación de “disclosures” en la toma de decisiones: "Disclosures describe complex facts in complex language; most people little like the former and little understand the latter. Decisions requiring sophistication and expertise cannot be bettered by pelting the unsophisticated and inexpert with data. (...) Today, sophisticated “disclosurites” want simplification, often guided by behavioral economics. But decades of simplification have yielded little progress. And behavioral economics is not the solution, it is the explanation for the failure. It reveals people perceiving and processing information in so many distorting ways that no mandate can account for them all. For example, studies of conflict-of-interest disclosure show that people’s “heuristics and biases” are so unpredictable that designing disclosure to overcome one bias can just trigger another. In some markets, “information intermediaries” digest complex information and disseminate advice. But intermediaries, when present and reliable, are largely substitutes for, not complements to, mandated disclosure. Nor do they need it for their work. It is often recognized that mandated disclosure fails because of the “overload problem.” But mandated disclosure is also defeated by the “accumulation problem.” People face not only a clutter of information in each disclosure, they face a clutter across disclosures. When disclosures come single spies, they may be manageable; in battalions they are not. So the accumulation problem arises because disclosees confront so many disclosures daily and so many consequential disclosures yearly that they could not attend to (much less master) more than a few even if they wanted to".

Para consultar sobre este trabajo, véase:
http://www.law.uchicago.edu/node/19201
http://blogs.law.harvard.edu/corpgov/2014/05/06/more-than-you-wanted-to-know-failure-of-mandated-disclosure/

PROPUESTA DE DIRECTIVA DEL PARLAMENTO EUROPEO Y DEL CONSEJO RELATIVA A LAS SOCIEDADES UNIPERSONALES PRIVADAS DE RESPONSABILIDAD LIMITADA

La Comisión Europea ha publicado esta propuesta de Directiva con el objetivo prioritario de homogeneizar, a nivel de la UE, el proceso de constitución de este tipo de sociedades en los Estados Miembros.

Para acceder a este documento:
http://ec.europa.eu/transparency/regdoc/rep/1/2014/ES/1-2014-212-ES-F1-1.Pdf

COMUNICACIÓN DE LA COMISIÓN AL PARLAMENTO EUROPEO, AL CONSEJO, AL COMITÉ ECONÓMICO Y SOCIAL EUROPEO Y AL COMITÉ DE LAS REGIONES:

Liberar el potencial de la microfinanciación colectiva en la Unión Europea. Bruselas, 27.3.2014. COM (2014) 172 final En 2013, las sociedades de capital sin acceso al crédito bancario recaudaron en Europa en torno a 1.000 millones de euros por el sistema de crowfunding o microfinanciación colectiva, vía convocatorias publicadas vía internet o redes sociales y que permanecen abiertas por tiempo limitado, para recaudar fondos de un gran número de contribuidores que aportan una contribución modesta -si bien hay excepciones-. Por estos sistemas colectivos se financiaron en 2013 medio millón de proyectos desatendidos por la banca. El Libro Verde sobre la financiación a largo plazo de la economía europea -COM(2013) 150 final, de 25.3.2013- abrió el debate sobre los factores que permiten a la economía europea canalizar fondos hacia la inversión a largo plazo que precisa el crecimiento económico; la microfinanciación colectiva constituye una alternativa reconocida a las fuentes clásicas bancaria, del mercado de valores, del capital riesgo y al charity funding o business angels. Comprende tanto el micromecenazgo –sin remuneración financiera- como otras modalidades basadas en micropréstamos colectivos, eventualmente participativos en los beneficios de la sociedad financiada, y, eventualmente, en la emisión de valores por la propia sociedad fuera de mercados organizados. La presente comunicación trata el fenómeno de la microfinanciación colectiva de las sociedades tratando de normalizar, publicitar y certificar sus prácticas en interés de las sociedades financiadas y del público financiador, para lo que propugna crear un comité de expertos que examinen la evolución de estos sistemas y su empleo por las sociedades de capital, así como su regulación nacional en los Estados miembros de la UE, a fin de evaluar si es precisa una regulación comunitaria uniforme.

LA COMISIÓN EUROPEA ADOPTA UNA NUEVA RECOMENDACIÓN SOBRE EL PRINCIPIO "CUMPLIR O EXPLICAR"

La Recomendación, de fecha 9 de abril de 2014, tiene por destinatarios a los Estados Miembros, a los organismos responsables de lo que denomina “códigos nacionales de gobernanza empresarial”, a las sociedades cotizadas y otros interesados. Ante todo, persigue superar la imprecisión que en ocasiones presentan las declaraciones de las sociedades cotizadas, pidiendo que cumplan con una mayor claridad y una mejor estructura. De este modo, se recomienda que los códigos de buen gobierno nacionales soliciten de las sociedades cotizadas una clara distinción entre aquellas recomendaciones que no pueden dejar de aplicarse, las que se aplican siguiendo el principio de “cumplir o explicar” y, por último las que se aplican de forma meramente voluntaria (apartado 2). Además, la Comisión recomienda que la información sea suficientemente clara, exacta y completa para permitir una adecuada comprensión por parte de los inversores sobre la forma en que se gestiona la sociedad (apartado 5). Asimismo, la Recomendación indica que toda sociedad cotizada debe explicar qué recomendación específica no ha aplicado. Estas explicaciones deben encontrarse fácilmente y no redactarse sin claridad. Por último, un aspecto destacado de la Recomendación es el sometimiento del cumplimiento del principio de “cumplir o explicar” a la función supervisora por parte de las autoridades competentes en cada uno de los Estados (apartados 11 y 12). Finalmente, la Recomendación invita a los Estados Miembros a informar a la Comisión de las medidas adoptadas antes del próximo 13 de abril de 2015.

Ver la recomendación

UE. INSTRUMENTOS Y CONTRATOS FINANCIEROS.

Se emite por el Banco Central Europeo el Dictamen de 7 de enero de 2014 acerca de una Propuesta de Reglamento sobre los índices utilizados como referencia en los instrumentos financieros y los contratos financieros. El nuevo marco regula todo el proceso de fijación de los índices de referencia, desde la aportación de cotizaciones u otros datos de cálculo por los participantes en el mercado, a la administración y el control del índice y a su divulgación y publicación, a fin de garantizar la integridad y exactitud de esos índices y contribuir al adecuado funcionamiento del mercado interior al tiempo que se logra una elevada protección de consumidores e inversores.

Ver el dictamen del BCE

UE. MECANISMO ÚNICO DE RESOLUCIÓN Y FONDO ÚNICO DE RESOLUCIÓN BANCARIA.

Se emite por el Banco Central Europeo el Dictamen de 6 de noviembre de 2013 sobre una propuesta por el que se establecen normas uniformes y un procedimiento uniforme para la resolución de entidades de crédito y de determinadas empresas de inversión en el marco de un mecanismo único de resolución y un fondo único de resolución bancaria y se modifica el Reglamento 1093/2010 por el que se crea una Autoridad Europea de Supervisión (Autoridad Bancaria Europea).

Ver el dictamen del BCE

RECOMENDACIÓN DE LA COMISIÓN DE 2 DE MARZO DE 2014 SOBRE UN NUEVO ENFOQUE FRENTE A LA INSOLVENCIA Y EL FRACASO EMPRESARIAL

La Comisión recomienda a los Estados Miembros establecer un marco legal que i) permita la reestructuración de las empresas viables con dificultades financieras en una fase previa a la insolvencia y ii) ofrezca una segunda oportunidad a los empresarios que han caído en concurso por causas ajenas a su honradez y diligencia.

Por lo que respecta a los acuerdos de refinanciación, la Recomendación establece la estructura que los Derecho nacionales deben ofrecer a las empresas en lo que respecta a los procedimientos de reestructuración pre-concursal. En particular, se recomienda el establecimiento de estos procedimientos y su contenido mínimo (recomendaciones 6-7), la posibilidad de nombrar un mediador o supervisor (8-9), la suspensión de las ejecuciones individuales y de la apertura del concurso durante la fase de negociación (10-14), el contenido del acuerdo y su aprobación (15-20), las medidas de tutela de los acreedores disidentes (21-26) y la protecciones de dichos acuerdos frente a las rescisorias concursales, salvo en caso de fraude (27-29).

Ver la recomendación

SE PUBLICA LA CIRCULAR 2/2014, DE 31 DE ENERO, DEL BANCO DE ESPAÑA, A LAS ENTIDADES DE CRÉDITO, SOBRE EL EJERCICIO DE DIVERSAS OPCIONES REGULATORIAS CONTENIDAS EN EL REGLAMENTO (UE) Nº 575/2013, DEL PARLAMENTO EUROPEO Y DEL CONSEJO, DE 26 DE JUNIO DE 2013

Se publica la Circular 2/2014, de 31 de enero, del Banco de España, a las entidades de crédito, sobre el ejercicio de diversas opciones regulatorias contenidas en el Reglamento (UE) nº 575/2013, del Parlamento Europeo y del Consejo, de 26 de junio de 2013.
El objeto de esta circular es establecer qué opciones, de las que el Reglamento (UE) nº 575/2013 atribuye a las autoridades competentes nacionales, van a tener que cumplir inmediatamente, desde la entrada en vigor del nuevo marco regulatorio de la solvencia, los grupos consolidables de entidades de crédito y las entidades de crédito españolas integradas o no en un grupo consolidable, y con qué alcance.
Para ello, en esta circular, el Banco de España hace uso de algunas de las opciones regulatorias de carácter permanente previstas en el Reglamento (UE) nº 575/2013, con el fin de permitir una continuidad en el tratamiento que la normativa española había venido dando a determinadas cuestiones antes de la entrada en vigor de dicha norma comunitaria, cuya justificación, en algún caso, viene por el modelo de negocio que tradicionalmente han seguido las entidades españolas.
Asimismo, en uso de la citada habilitación conferida, el Banco de España también determina en esta circular la forma en que las entidades tendrán que cumplir las opciones regulatorias de carácter transitorio previstas en el Reglamento (UE) nº 575/2013.
Para consultar la Circular:

 

LA COMISIÓN EUROPEA ABRE UNA INVESTIGACIÓN PARA ESTUDIAR LA POSIBLE INFRACCIÓN DEL DERECHO DE LA COMPETENCIA COMETIDO POR VARIOS CLUBES DE FÚTBOL

La Comisión Europea ha anunciado la apertura de varios expedientes en relación con la potencial existencia de ayudas públicas no compatibles con el régimen de ayudas de Estado comunitario. En concreto, se acusa a las entidades que no adoptaron en su día la forma de Sociedad Anónima Deportiva y se mantuvieron como Clubes Deportivos de base asociativa, de recibir ayudas públicas de varios tipos que podrían haber vulnerado las reglas del mercado comunitario.
Para consultar lo alegado por la Comisión:

 

PUBLICADA LA NUEVA DIRECTIVA DE TRANSPARENCIA

El Consejo de la UE aprobó el pasado 17 de octubre de 2013, la propuesta acordada por el Parlamento Europeo y la Comisión Europea en Mayo y aprobada en sede del Parlamento Europeo el 12 de Junio, para la modificación de la Directiva 2004/109/CE sobre la armonización de los requisitos de transparencia relativos a la información sobre los emisores cuyos valores se admiten a negociación en un mercado regulado, de la Directiva 2003/73/CE sobre el folleto que debe publicarse en caso de oferta pública o admisión a negociación de valores, y de la Directiva 2007/14/CE sobre implementación de determinadas disposiciones de la Directiva 2004/109/CE. La Directiva fue publicada en el Boletín oficial de la UE el pasado 13 de noviembre.
Las modificaciones introducidas en la nueva Directiva de Transparencia tienen dos objetivos principales. El primero es el de mejorar la eficacia del régimen de transparencia existente respecto a la información de la titularidad empresarial, mediante la ampliación de los supuestos de comunicación de participaciones significativas al añadir ciertos instrumentos financieros distintos de las acciones que pueden ser utilizados para adquirir un interés económico en una sociedad cotizada. El segundo objetivo es la simplificación de las obligaciones de información de los emisores mediante la supresión de los informes financieros trimestrales, de modo que los mercados regulados resulten más atractivos para los pequeños y medianos emisores que deseen obtener capital en la UE.
Acceso al texto completo de la nueva Directiva de Transparencia:

 

UNCITRAL PRESENTA EL PROYECTO DE LEY MODELO SOBRE OPERACIONES GARANTIZADAS

El Grupo de Trabajo VI (Garantías Reales) de UNCITRAL ha presentado el proyecto de ley modelo sobre operaciones garantizadas, en el marco de la labor realizada en su 24º periodo de sesiones (2 a 6 de diciembre). Esta ley modelo, basada en la Convención de Naciones Unidas sobre la cesión de créditos en el comercio internacional, es un instrumento extremadamente importante que buscará impartir a los Estados una orientación urgentemente requerida acerca del modo de dar aplicación a las recomendaciones de la Guía sobre operaciones garantizadas.
El Grupo de Trabajo VI ha preparado una ley modelo sencilla, breve y concisa, cuya principal finalidad es fomentar la concesión de crédito asequible incrementando la oferta de crédito garantizado, permitir que los otorgantes se valgan del pleno valor inherente de sus bienes para respaldar el crédito y facilitar a los acreedores garantizados la obtención de garantías reales de manera sencilla y eficaz.

Consúltese el proyecto de ley modelo sobre operaciones garantizadas de UNCITRAL en:

 

EL PARLAMENTO EUROPEO Y EL CONSEJO LLEGAN A UN ACUERDO SOBRE MIFID II

El pasado miércoles 15 de enero, el Parlamento Europeo y el Consejo alcanzaron un principio de acuerdo para aprobar la propuesta de la Comisión para la reforma de la Directiva sobre mercados de instrumentos financieros (MiFID). Queda pendiente que la Comisión y el Parlamento procedan a la redacción del texto de la nueva Directiva para ser sometida a votación en el pleno del Parlamento antes de las elecciones europeas de mayo.
La propuesta persigue cerrar algunos vacíos legales presentes en la actual normativa y asegurar que los mercados financieros sean más seguros y eficientes y los inversores mejor protegidos. Como así resumió Barnier en su comunicado, MiFID II hará que la negociación organizada de los instrumentos financieros se desarrolle en plataformas de negociación multilaterales y bien reguladas. Se establecen también reglas de transparencia estrictas que prohibirán la negociación anónima de las acciones y de otros instrumentos que puedan ser obstáculo para la formación de precios. Asimismo, las empresas de inversión deberán respetar normas más estrictas a fin de que los inversores puedan estar seguros de que los productos en los que invierten están adaptados a su perfil y que sus activos están bien protegidos. Se regula así el asesoramiento, principalmente en lo que afecta a la remuneración. Se establece un sistema que limitará las posiciones que los traders tienen en derivados de materias primas y respecto a las operaciones de trading de alta frecuencia, las entidades que lo realicen deberán poner en marcha sistemas de corto circuito para evitar la fuga masiva de los activos.
Resumen de prensa del Comisario Bernier:

 

INTERNATIONAL INTEGRATED REPORTING COUNCIL PRESENTA SU PROGRAMA PILOTO PARA INTEGRAR LOS INFORMES FINANCIEROS, DE GOBIERNO CORPORATIVO Y DE RESPONSABILIDAD SOCIAL CORPORATIVA

International Integrated Reporting Council, organización mundial de gobiernos e inversores creada para diseñar un informe global que integre los informes financieros, de gobierno corporativo y de responsabilidad social corporativa, ha dado a conocer la primera versión de este nuevo modelo, titulado Business and Investors explore: the sustainability perspective of Integrated Reporting. Su Presidente, Mervyn King, es conocido, entre otros motivos, porque elaboró el primer código de buen gobierno para empresas no cotizadas en el mundo, fue miembro del consejo asesor de gobierno corporativo del Banco Mundial, presidió el Comité de Gobierno Corporativo de las Naciones Unidas, y está considerado un referente mundial en inversión responsable.

 

HEDGE FUNDS Y ACTIVISMO SOCIAL

En un estudio titulado The Long-Term Effects of Hedge Fund Activism, el Profesor Bebchuk sostiene empíricamente que la intervención de los hedge funds no resulta perjudicial para las grandes corporaciones o para sus accionistas estables. En contra de esta posición, el bufete neoyorquino Wachtell, Lipton, Rosen & Katz elaboró dos informes, denunciando que el activismo social de esos fondos termina por perjudicar la estabilidad de dichas empresas y los intereses a largo plazo de sus accionistas.  Posteriormente Bebchuk los ha rebatido en el blog The Harvard Law School Forum on Corporate Governance and Financial Regulation.
Esta polémica de plena actualidad se enmarca dentro de la recuperación del papel de la junta general en las grandes sociedades cotizadas norteamericanas, en el que el ejercicio de los derechos políticos de determinados inversores institucionales como los hedge funds aparece como una de las materias más controvertidas.
Puede consultarse la respuesta del Prof. Bebchuk en:

 

NOVEDAD LEGISLATIVA EN GRAN BRETAÑA EN RELACIÓN CON EL RÉGIMEN APLICABLE A LA RETRIBUCIÓN DE LOS ADMINISTRADORES EN LAS SOCIEDADES COTIZADAS

El 1 de octubre entró en vigor la Enterprise and Regulatory Reform Act 2013.Una de las novedades introducidas ha sido el carácter vinculante del voto de la junta sobre el informe anual de retribuciones.
Sobre el alcance de esta nueva normativa, consúltese la siguiente guía:

 

FINANCIAL REPORTING COUNCIL (FRC) PRESENTA UN INFORME DE CONSULTA SOBRE LA RETRIBUCIÓN DE ADMINISTRADORES Y DIRECTIVOS

En marco del procedimiento normativo abierto en Gran Bretaña para la revisión del Código de Buen Gobierno (The UK Corporate Governance Code), el Financial Reporting Council (FRC), a consulta impulsada por el Gobierno, presentó un documento titulado "Directors Remuneration".
Este documento realiza un análisis del problema retributivo en las grandes sociedades cotizadas británicas y servirá como base para eventuales reformas del Código. Entre las diferentes cuestiones que aborda, merece especial atención el tercer apartado que consulta sobre cómo debe proceder la sociedad cuando un acuerdo en materia de retribución no alcanza una mayoría significativa de apoyo, esto es, cuando se producen votos relevantes en contra de la retribución de un consejero. La novedad propuesta es que en vez de esperar a la publicación del informe anual que explique las razones que justifican ese voto en contra y las medidas adoptadas para reducir esa discrepancia, debe la sociedad publicar un hecho relevante tras la junta general, recogiendo ese voto en contra y haciendo una valoración del mismo.

 

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