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En esta resolución se suspende la inscripción de una escritura de elevación a público de acuerdos sociales de fusión por absorción debido a que: (i) no resulta de la reseña de los poderes que realiza el notario los datos de inscripción en el Registro Mercantil ni si los mismos son particulares o generales; (ii) se debe especificar a los efectos del artículo 43 de la Ley 3/2009, la fecha y el modo de llevar a cabo las notificaciones a los acreedores sociales; y (iii), la relevancia que hayan de tener determinadas inconsistencias que aparecen en la documentación presentada.

 

Por lo que respecta al primer supuesto, la DGRN recuerda la línea interpretativa mantenida de que cuando se trate de personas jurídicas y en particular, como sucede en este caso, de sociedades, su actuación debe realizarse a través de los órganos legítimamente designados de acuerdo con la Ley y las normas estatutarias de la entidad de que se trate, o de los apoderamientos o delegaciones conferidos por ellos conforme a dichas normas. Cuando dichos nombramientos sean de obligatoria inscripción en el Registro Mercantil y los mismos se hayan inscrito, la constancia en la reseña identificativa del documento del que nace la representación de los datos de inscripción en el Registro Mercantil dispensará de cualquier otra prueba al respecto para acreditar la legalidad y válida existencia de dicha representación dada la presunción de exactitud y validez del contenido de los asientos registrales (arts. 20 del Código de Comercio y 7 del Reglamento del Registro Mercantil). En este sentido, al no haberse reseñado por el Notario los datos de inscripción en el Registro Mercantil del poder ni su carácter de general o especial, la DGRN desestima el recurso por entender que en este caso de la reseña realizada no puede saberse si estamos ante el ejercicio de un poder general no inscrito (lo que exigiría su previa inscripción por aplicación del artículo 11.3 del Reglamento del Registro Mercantil), o ante un poder especial que exigiría la reseña de determinadas circunstancias a fin de verificar debidamente la licitud de la actuación representativa.
En cuanto al segundo supuesto, se establece que el documento debe recoger la manifestación relativa tanto al modo concreto en que se ha llevado a cabo la comunicación individual en términos que respete las exigencias previstas en el artículo 43.2 y el derecho de información consagrado en el artículo 43.1 de la Ley 3/2009, como la fecha en que se ha llevado a cabo la última comunicación, único modo de que el Registrador pueda verificar que la preceptiva manifestación relativa a la inexistencia de oposición a que se refiere el derogado artículo 227.2.2ª LSA se acomoda a las previsiones legales. Procede en consecuencia confirmar la existencia de tal defecto.
Por último, la DGRN considera que la escasa relevancia de las inexactitudes manifestadas no justifica el rechazo de la inscripción habida cuenta de que ni afectan a la validez o eficacia de los acuerdos adoptados ni deben ser recogidos en la inscripción (vid. artículo 232 del Reglamento del Registro Mercantil).
Para acceder a la resolución:
http://www.boe.es/boe/dias/2014/07/03/pdfs/BOE-A-2014-6991.pdf

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